TƯ VẤN PHÁP LÝ M&A: THOẢ THUẬN BẢO MẬT THƯ BÀY TỎ Ý ĐỊNH TRONG GIAO DỊCH M&A

Trước khi ký hợp đồng mua bán chính thức, một giao dịch M&A thường trải qua giai đoạn tiếp xúc, trao đổi thông tin và đàm phán sơ bộ kéo dài nhiều tuần, có khi nhiều tháng. Trong giai đoạn này, bên bán phải cung cấp cho bên mua các thông tin nhạy cảm về tài chính, khách hàng, công nghệ và nhân sự, còn các bên cần một văn bản ghi nhận những điểm đã thống nhất để làm nền cho đàm phán tiếp theo. Thỏa thuận bảo mật (NDA) và Thư bày tỏ ý định (LOI) ra đời để đáp ứng hai nhu cầu đó.

Tuy nhiên, pháp luật Việt Nam không có quy định riêng về NDA hay LOI. Hiệu lực và giá trị ràng buộc của hai văn bản này được xác định theo Bộ luật Dân sự, Luật Thương mại và nội dung cụ thể mà các bên thỏa thuận. Một NDA soạn sơ sài có thể không bảo vệ được bên bán khi thông tin bị lộ. Một LOI soạn thiếu cẩn trọng có thể bị xem là hợp đồng ràng buộc ngoài ý muốn của các bên. Bài viết này phân tích những vấn đề pháp lý trọng yếu mà các bên cần lưu ý khi soạn thảo, ký kết NDA và LOI trong giao dịch M&A.

Quý khách hàng quan tâm đến dịch vụ tư vấn về M&A, vui lòng liên hệ Công ty Đại Quang Minh theo số Hotline: 0932.191.299; Zalo: 0932.191.299; Email: info@quangminhlawfirm.com; Viber: (+84) 337 926 405; WhatsApp: (+84) 337 926 405; WeChat: (+84) 337 926 405 (ID: pouniverse) để được hỗ trợ miễn phí, trọn gói nhanh chóng, chính xác nhất.

Ngoài ra, Công ty Đại Quang Minh đang cung cấp cho Quý khách hàng các Dịch vụ về Giấy phép con khác; Đăng ký doanh nghiệp; Đầu tư; Lao động nước ngoài; Tư vấn thường xuyên cho hoạt động của doanh nghiệp trong và ngoài nước.

Liên hệ:

- Zalo: 0932.191.299

- Gmail: info@quangminhlawfirm.com

- Viber: (+84) 337926405/ (+84) 869672216

- WhatsApp: (+84) 337926405/ (+84) 869672216

- Wechat: (+84) 337926405 (ID: _pouniverse)/ (+84) 869672216 (ID: DQM_Verna)

- Telegram: (+84) 337926405/ (+84) 869672216

I. Tư vấn pháp lý M&A: Thoả thuận bảo mật (NDA)

NDA thường là văn bản đầu tiên các bên ký trong giao dịch M&A, trước khi bên bán mở dữ liệu cho bên mua thẩm định. Mục đích của NDA là bảo đảm thông tin được cung cấp chỉ dùng để đánh giá giao dịch, không bị tiết lộ cho bên thứ ba hay bị lợi dụng để cạnh tranh, kể cả khi giao dịch không thành.

a. Bản chất pháp lý

NDA là một hợp đồng dân sự. Văn bản có hiệu lực ràng buộc các bên kể từ thời điểm giao kết, theo nguyên tắc tự do thỏa thuận của Bộ luật Dân sự. Bên cạnh nghĩa vụ theo NDA, Bộ luật Dân sự cũng quy định nghĩa vụ bảo mật thông tin trong quá trình giao kết hợp đồng: bên nhận được thông tin bí mật của bên kia không được tiết lộ hoặc sử dụng cho mục đích riêng, kể cả khi hợp đồng chưa được ký. Ngoài ra, nếu thông tin là bí mật kinh doanh, hành vi tiếp cận, sử dụng hoặc tiết lộ trái phép còn có thể bị xử lý theo pháp luật cạnh tranh và pháp luật sở hữu trí tuệ.

Cơ sở pháp lý: Điều 385, Điều 387 Bộ luật Dân sự 2015; Điều 45 Luật Cạnh tranh 2018; Luật Sở hữu trí tuệ 2005 (sửa đổi, bổ sung).

b. Nội dung cần có trong NDA

- Định nghĩa thông tin mật: nên định nghĩa đủ rộng để bao gồm thông tin trao đổi bằng lời, bằng văn bản, qua phòng dữ liệu điện tử, và cả sự tồn tại của chính cuộc đàm phán. Đồng thời loại trừ các thông tin đã công khai, đã do bên nhận nắm giữ hợp pháp từ trước, hoặc phải cung cấp theo yêu cầu của cơ quan nhà nước;

- Mục đích sử dụng: thông tin chỉ được dùng để đánh giá, đàm phán giao dịch;

- Phạm vi người được tiếp cận: nhân sự, cố vấn pháp lý, tài chính, kế toán và tổ chức tài trợ vốn của bên mua. Các đối tượng này phải chịu nghĩa vụ bảo mật tương đương, và bên mua chịu trách nhiệm nếu họ vi phạm;

- Thời hạn bảo mật: thường từ 02 đến 05 năm kể từ ngày ký hoặc từ ngày chấm dứt đàm phán. Riêng bí mật kinh doanh có thể được bảo mật không thời hạn;

- Hoàn trả, tiêu hủy thông tin khi giao dịch không thành, kèm xác nhận bằng văn bản;

- Cam kết không lôi kéo nhân sự chủ chốt và khách hàng của bên bán trong một thời hạn nhất định;

- Chế tài vi phạm: phạt vi phạm, bồi thường thiệt hại, quyền yêu cầu chấm dứt hành vi vi phạm;

- Luật áp dụng và cơ quan giải quyết tranh chấp, tức tòa án hoặc trọng tài.

c. Lưu ý về chế tài và dữ liệu cá nhân

Mức phạt vi phạm trong NDA do các bên thỏa thuận. Nếu NDA giữa các thương nhân được xác định là quan hệ thương mại, mức phạt có thể bị giới hạn tối đa 8% giá trị phần nghĩa vụ bị vi phạm theo Luật Thương mại. Tuy nhiên, NDA thường không có “giá trị nghĩa vụ” cụ thể để áp mức này, nên các bên nên quy định một khoản phạt cố định, đồng thời giữ quyền yêu cầu bồi thường toàn bộ thiệt hại thực tế. Trong thực tế, việc chứng minh thiệt hại do lộ thông tin rất khó, vì vậy điều khoản phạt cố định là công cụ bảo vệ quan trọng của bên bán.

Khi thông tin được cung cấp có chứa dữ liệu cá nhân, như danh sách người lao động, bảng lương hay dữ liệu khách hàng, các bên còn phải tuân thủ pháp luật về bảo vệ dữ liệu cá nhân. Bên bán nên ẩn danh hoặc mã hóa dữ liệu trước khi đưa vào phòng dữ liệu.

Cơ sở pháp lý: Điều 418 Bộ luật Dân sự 2015; Điều 301 Luật Thương mại 2005; Luật Bảo vệ dữ liệu cá nhân 2025.

Vấn đề pháp lý thường gặp

- NDA chỉ ràng buộc bên mua, không ràng buộc các cố vấn và tổ chức tài trợ vốn mà bên mua chia sẻ thông tin.

- Định nghĩa thông tin mật quá hẹp, chỉ bao gồm tài liệu có đóng dấu “Mật”, nên thông tin trao đổi qua cuộc họp hoặc email không được bảo vệ.

- Không quy định khoản phạt cố định, nên khi thông tin bị lộ, bên bán không chứng minh được thiệt hại để yêu cầu bồi thường.

- Với công ty niêm yết, việc trao đổi thông tin về giao dịch có thể làm phát sinh thông tin nội bộ. Các bên cần kiểm soát nghĩa vụ công bố thông tin và việc giao dịch cổ phiếu của người nắm giữ thông tin.

II. Tư vấn pháp lý M&A: Thư bày tỏ ý định (LOI)

Sau khi tiếp cận thông tin sơ bộ, nếu bên mua thấy giao dịch khả thi, các bên thường ký LOI. LOI có thể được gọi bằng nhiều tên khác như Biên bản ghi nhớ (MOU) hay Bản điều khoản (Term sheet). Văn bản này ghi nhận những điểm chính mà các bên dự kiến thống nhất, làm cơ sở cho việc thẩm định chi tiết và đàm phán hợp đồng chính thức.

a. Giá trị pháp lý của LOI

Pháp luật Việt Nam không quy định LOI có hay không có giá trị ràng buộc. Giá trị pháp lý của LOI phụ thuộc vào nội dung và ý chí của các bên thể hiện trong văn bản. Nếu LOI chứa đủ các nội dung chủ yếu của giao dịch, như đối tượng, giá, phương thức thanh toán, và không có điều khoản loại trừ hiệu lực ràng buộc, tòa án hoặc trọng tài có thể xem LOI là một hợp đồng đã được giao kết. Khi đó, bên nào không tiếp tục giao dịch có thể bị coi là vi phạm hợp đồng.

Do đó, LOI cần quy định rõ điều khoản nào có giá trị ràng buộc và điều khoản nào không.

Cơ sở pháp lý: Điều 385, Điều 386, Điều 398 Bộ luật Dân sự 2015.

b. Các điều khoản không ràng buộc

Các điều khoản sau thường chỉ thể hiện ý định của các bên và sẽ được đàm phán lại trong hợp đồng chính thức:

- Cấu trúc giao dịch: mua cổ phần, phần vốn góp, mua tài sản hay sáp nhập;

- Giá dự kiến hoặc phương pháp xác định giá, cơ chế điều chỉnh giá sau thẩm định;

- Phương thức, tiến độ thanh toán dự kiến;

- Các điều kiện tiên quyết dự kiến, như kết quả thẩm định, chấp thuận của cơ quan nhà nước và của bên thứ ba;

- Lộ trình dự kiến cho thẩm định, ký kết và hoàn tất giao dịch.

c. Các điều khoản có giá trị ràng buộc

Bất kể các điều khoản thương mại có ràng buộc hay không, một số điều khoản cần có hiệu lực ngay khi ký LOI để bảo vệ các bên trong quá trình đàm phán:

- Bảo mật: dẫn chiếu NDA đã ký, hoặc quy định trực tiếp nếu chưa có NDA;

- Độc quyền đàm phán: bên bán cam kết không đàm phán, chào bán cho bên khác trong một thời hạn nhất định, thường từ 60 đến 120 ngày. Đây là điều khoản bên mua thường yêu cầu, vì bên mua phải bỏ chi phí lớn cho thẩm định;

- Quyền tiếp cận thông tin: bên bán tạo điều kiện cho bên mua và cố vấn thẩm định doanh nghiệp;

- Duy trì hoạt động bình thường: bên bán cam kết không bán tài sản lớn, không chia lợi nhuận bất thường, không thay đổi nhân sự chủ chốt trong thời gian đàm phán;

- Chi phí: mỗi bên tự chịu chi phí của mình, hoặc quy định khoản bồi hoàn chi phí khi một bên rút lui không có lý do chính đáng;

- Đặt cọc (nếu có): cần nêu rõ khoản tiền là đặt cọc để bảo đảm giao kết hợp đồng, kèm các trường hợp mất cọc, phạt cọc hoặc hoàn trả cọc;

- Thời hạn hiệu lực, luật áp dụng và cơ quan giải quyết tranh chấp.

Cơ sở pháp lý: Điều 328 Bộ luật Dân sự 2015 (đặt cọc).

Vấn đề pháp lý thường gặp

- LOI không có điều khoản phân định hiệu lực ràng buộc, nên khi một bên rút lui, bên kia khởi kiện yêu cầu thực hiện giao dịch hoặc bồi thường.

- Ghi giá cố định trong LOI mà không có cơ chế điều chỉnh, nên khi thẩm định phát hiện vấn đề, bên mua rơi vào thế bất lợi khi đàm phán lại.

- Khoản tiền bên mua chuyển trước không được xác định rõ là đặt cọc, tạm ứng hay thanh toán một phần, dẫn đến tranh chấp khi giao dịch không thành.

- Điều khoản độc quyền không có thời hạn hoặc thời hạn quá dài, khiến bên bán bị “khóa” trong khi bên mua kéo dài đàm phán.

Tại sao quý khách hàng nên chọn Công ty Đại Quang Minh

Nguồn nhân lực: Là tập hợp đội ngũ chuyên gia pháp lý doanh nghiệp, chuyên viên pháp lý dự án có quá trình công tác lâu năm tại các Tập đoàn kinh tế tư nhân trong nước; các doanh nghiệp lớn có vốn đầu tư nước ngoài đang hoạt động tại Việt Nam.

Chính sách tư vấn: Khách hàng được tặng gói tư vấn pháp lý hoàn toàn miễn phí khi sử dụng dịch vụ tại Công ty.

Tính chuyên nghiệp và kinh nghiệm: Đội ngũ nhân sự am hiểu sâu sắc về lĩnh vực thành lập doanh nghiệp, đảm bảo quá trình tư vấn nhanh chóng, chính xác và hiệu quả.

Tiết kiệm thời gian: Sử dụng dịch vụ của chúng tôi giúp bạn tiết kiệm thời gian khi mọi thủ tục và hồ sơ liên quan đều được thực hiện trọn gói.

Tuân thủ pháp luật: Chúng tôi đảm bảo mọi quy trình đều tuân thủ chặt chẽ các quy định pháp luật hiện hành.

Tính linh hoạt: Dịch vụ tư vấn được thiết kế phù hợp với nhu cầu cụ thể của từng khách hàng, giúp bạn lựa chọn giải pháp tối ưu cho doanh nghiệp.

Đối tác tin cậy: Công ty Đại Quang Minh đã xây dựng được uy tín trong việc cung cấp dịch vụ tư vấn thành lập doanh nghiệp với chi phí hợp lý cho nhiều cá nhân và doanh nghiệp trên toàn quốc.

Bảo mật thông tin: Chúng tôi cam kết bảo mật tuyệt đối thông tin cá nhân và thông tin kinh doanh của khách hàng.

Hỗ trợ chi tiết: Cung cấp hướng dẫn đầy đủ về quy trình và yêu cầu, giúp khách hàng hiểu rõ từng bước trong việc thành lập doanh nghiệp.

Tối ưu quy trình: Chúng tôi giúp đơn giản hóa quy trình đăng ký kinh doanh, giảm thiểu rủi ro và những khó khăn có thể phát sinh.

Trải nghiệm khách hàng: Luôn hướng đến việc mang lại trải nghiệm tốt nhất thông qua tư vấn chuyên nghiệp và hỗ trợ tận tâm.

Tập trung phát triển kinh doanh: Khi sử dụng dịch vụ của chúng tôi, bạn có thể tập trung vào hoạt động kinh doanh cốt lõi mà không cần lo lắng về các thủ tục pháp lý.

III. Tư vấn pháp lý M&A: Những lưu ý khi soạn thảo, ký kết NDA và LOI

NDA và LOI tuy là văn bản sơ bộ, nhưng định hướng toàn bộ quá trình đàm phán sau đó. Một số lưu ý sau giúp các bên tránh rủi ro ngay từ giai đoạn đầu.

1. Đối với bên bán

- Ký NDA trước khi cung cấp bất kỳ thông tin nào, kể cả thông tin “sơ bộ”.

- Cung cấp thông tin theo từng giai đoạn: chỉ đưa thông tin nhạy cảm nhất, như danh sách khách hàng hay giá vốn, khi bên mua đã thể hiện nghiêm túc qua LOI hoặc đặt cọc.

- Giới hạn thời hạn độc quyền và gắn quyền độc quyền với tiến độ thẩm định của bên mua.

- Nếu bên mua là đối thủ cạnh tranh, áp dụng cơ chế “phòng sạch” (clean team): thông tin nhạy cảm chỉ được cung cấp cho một nhóm nhân sự hoặc cố vấn độc lập của bên mua, không cho bộ phận kinh doanh.

a. Đối với bên mua

- Không để LOI ràng buộc về giá và cấu trúc giao dịch trước khi có kết quả thẩm định.

- Yêu cầu điều khoản độc quyền và cam kết duy trì hoạt động bình thường để bảo vệ chi phí đã bỏ ra.

- Kiểm soát nghĩa vụ bảo mật của mình. Bên mua chịu trách nhiệm cả về vi phạm của cố vấn và tổ chức tài trợ vốn.

- Nếu là nhà đầu tư nước ngoài, nên ghi nhận trong LOI các thủ tục phê duyệt dự kiến, như đăng ký góp vốn hay thông báo tập trung kinh tế, làm điều kiện tiên quyết cho giao dịch.

b. Về hình thức và mối quan hệ với hợp đồng chính thức

- NDA và LOI nên được lập bằng văn bản, có chữ ký của người có thẩm quyền đại diện cho mỗi bên. Nếu người ký không phải người đại diện theo pháp luật, cần có văn bản ủy quyền.

- Với giao dịch có yếu tố nước ngoài, nên lập song ngữ và quy định rõ bản ngôn ngữ nào được ưu tiên áp dụng khi có khác biệt.

- Hợp đồng chính thức nên có điều khoản xác định hợp đồng thay thế toàn bộ thỏa thuận trước đó, bao gồm LOI. Riêng nghĩa vụ bảo mật theo NDA nên được giữ hiệu lực.

Tài liệu cần chuẩn bị:

- Hồ sơ pháp lý của các bên: Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, giấy tờ của người đại diện, văn bản ủy quyền;

- Danh mục thông tin dự kiến cung cấp và lộ trình mở phòng dữ liệu;

- Thông tin sơ bộ về cấu trúc giao dịch, giá dự kiến và lộ trình dự kiến làm cơ sở soạn LOI.

Vấn đề pháp lý thường gặp

- Người ký NDA hoặc LOI không có thẩm quyền, khiến văn bản có nguy cơ không ràng buộc doanh nghiệp.

- Hợp đồng chính thức không quy định về hiệu lực của LOI, dẫn đến mâu thuẫn giữa hai văn bản khi phát sinh tranh chấp.

- Bản tiếng Việt và bản tiếng nước ngoài có nội dung khác nhau, nhưng không quy định bản nào được ưu tiên áp dụng.

Quý khách hàng quan tâm đến đến dịch vụ tư vấn về M&A, vui lòng liên hệ Công ty Đại Quang Minh theo số Hotline: 0932.191.299; Zalo: 0932.191.299; Email: info@quangminhlawfirm.com; Viber: (+84) 337 926 405; WhatsApp: (+84) 337 926 405; WeChat: (+84) 337 926 405 (ID: pouniverse) để được hỗ trợ miễn phí, trọn gói nhanh chóng, chính xác nhất.

Ngoài ra, Công ty Đại Quang Minh đang cung cấp cho Quý khách hàng các Dịch vụ về Giấy phép con khác; Đăng ký doanh nghiệp; Đầu tư; Lao động nước ngoài; Tư vấn thường xuyên cho hoạt động của doanh nghiệp trong và ngoài nước.

Liên hệ:

- Zalo: 0932.191.299

- Gmail: info@quangminhlawfirm.com

- Viber: (+84) 337926405/ (+84) 869672216

- WhatsApp: (+84) 337926405/ (+84) 869672216

- Wechat: (+84) 337926405 (ID: _pouniverse)/ (+84) 869672216 (ID: DQM_Verna)

- Telegram: (+84) 337926405/ (+84) 869672216

Trong quá trình hoạt động, nếu Quý khách hàng có bất cứ thắc mắc hay cần hỗ trợ, hãy liên hệ với Công ty Đại Quang Minh. Chúng tôi luôn sẵn sàng hỗ trợ và đồng hành cùng Quý khách hàng trong quá trình xây dựng, hoạt động và phát triển.

Chúc Quý khách hàng phát triển bền vững, đột phá thành công.

Trân trọng cảm ơn./.

BÀI VIẾT LIÊN QUAN:

1. TƯ VẤN PHÁP LÝ M&A: CÁC HÌNH THỨC MUA BÁN, SÁP NHẬP DOANH NGHIỆP

2. TƯ VẤN PHÁP LÝ M&A: QUY TRÌNH MUA BÁN VÀ SÁP NHẬP DOANH NGHIỆP

3. TƯ VẤN PHÁP LÝ M&A: THẨM ĐỊNH PHÁP LÝ TRƯỚC KHI THỰC HIỆN GIAO DỊCH M&A